Трансграничные сделки что это
Понятие трансграничного финансового спора и трансграничной финансовой транзакции
Вместо введения
Практически год прошел с момента защиты моего магистерского исследования по теме «Способы разрешения трансграничных финансовых споров» под непосредственным руководством к.ю.н. Засемковой О.Ф. Данная работа является первым комплексным исследованием заявленной темы в российской и иностранной юридической литературе. Сейчас, чтобы продолжить разработку темы исследования, публикуются фрагменты параграфа 1.1. Развитие темы исследования совсем скоро.
Фрагменты параграфа 1.1
Соотношение финансовой транзакции и трансграничной финансовой транзакции
Понятие трансграничного финансового спора не сформировалось ни в национальной, ни в международной практике разрешения споров. В монографии под редакцией Е.Е. Фроловой и Е.П. Ермаковой определение трансграничного финансового спора также отсутствует, а в качестве его единственного признака авторы выделяют только факт участия финансовых учреждений в споре[1], что является недостаточным.
Очевидно, что понятие «трансграничного финансового спора» должно иметь связь с «трансграничной финансовой транзакцией», также, как «финансовый спор» и «финансовая транзакция».
Между тем финансовые транзакции (или финансовые сделки)[2] являются основанием для возникновения финансового спора, как и «трансграничная финансовая транзакция» является основанием для возникновения «трансграничного финансового спора».
Согласно ст. 2 Регламента для рассмотрения трансграничных финансовых споров[3] Китайской Международной Торгово-Экономической Арбитражной Комиссии[4] (далее – Финансовый регламент СIETAC), вступившего в силу с 1 января 2015 г., под «финансовой транзакцией» понимается открытый перечень возможных финансовых транзакций. Среди таких транзакций, в частности: 1) кредитование, 2) депозитарные сертификаты, 3) гарантии, 4) аккредитивы, 5) оборотные инструменты, 6) операции фондов и трастов, 7) бонды, 8) операции по сбору и переводу иностранных валют, 9) операции по сделке факторинга, 10) соглашения о возмещении между банками, 11) ценные бумаги и фьючерсы.
Из такого перечня можно выделить признаки финансовой транзакции:
1) субъектный признак. Так, транзакция должна производиться между: финансовыми организациями либо финансовыми организациями и физическими и/или юридическими лицами;
2) признак средства платежа. Такого рода операции должны совершаться в национальной либо иностранной валюте или цветных металлах;
3) признак сферы деятельности. Транзакция должна быть произведена в сфере страхования, финансирования либо передачи и продажи финансовых инструментов и/или документов, ценных бумаг.
На данном этапе развития существующая формулировка определения «финансовой транзакции» в Финансовом регламенте СIETAC, не выделяет «трансграничной финансовой транзакции» т.е. с транзакции иностранным элементом.
При этом для признания финансовой транзакции трансграничной, необходимо наличие в ее составе хотя бы одного из трех видов иностранного элемента[7], а именно:
2) иностранного объекта финансовой транзакции[9] – например, кредит выдан в иностранной валюте (например, в швейцарском франке);
3) юридического факта, имевшего место на территории иностранного государства, и непосредственно связанного с финансовой транзакцией – например, когда государство изменяет в одностороннем порядке курс валюты (например, соотношение курс франка к евро).
Исходя из вышеизложенного, под трансграничной финансовой транзакцией предлагается понимать вид финансовой транзакции, который в субъекте и/или объекте и/или юридическом факте содержит иностранный элемент.
Соотношение понятий финансовый спор и трансграничный финансовый спор
В ст. 1 Финансового регламента СIETAC содержится дефиниция «финансового спора», который определяется посредством обращения к категории финансовой транзакции. Так, согласно указанному документу, финансовый спор представляет собой спор «из финансовой транзакции, произведенной между сторонами»[10].
По аналогии с трансграничной финансовой транзакцией, понятие трансграничного финансового спора может быть выведено из сформулированного выше понятия финансового спора[11].
Обращаем внимание на то, что трансграничный финансовый спор практически является частью трансграничных коммерческих споров, возникающих между сторонами внешнеэкономических сделок[12] и в связи с этим может поглощаться этой категорией.
Следовательно, если определять понятие трансграничного финансового спора через его связь с категорией финансового спора необходимо, чтобы: 1) трансграничных финансовый спор обладал признаками финансовой транзакции; 2) в трансграничном финансовом споре имелся, как минимум, один иностранный элемент[13].
Таким образом, на основании вышеизложенного можно определить понятие, «трансграничного финансового спора» как спора из трансграничной финансовой транзакции, которая характеризуется следующими признаками: 1) участием финансовой организации; 2) использованием в качестве платежа какой-либо валюты, ценных бумаг, драгоценных металлов; 3) сферой осуществления деятельности (например, банковской, брокерской); 4) наличием иностранного элемента.
Вывод – защищенное положение магистерского исследования
Таким образом итоговое определение трансграничного финансового спора мной сформулировано так:
Разрешение финансовых споров в странах АТР (Австралия, Гонконг, Индия, Индонезия, Китай, Малайзия, Новая Зеландия, Сингапур, США, Таиланд, Япония) / Ю.А. Артемьева и др.; под общ. ред. Е.Е. Фроловой Е.П. Ермаковой М., Инфотропик Медиа, 2019.
[2] Reverso Context // URL: https://context.reverso.net/перевод/английский-русский/financial-transaction (дата обращения: 28.01.2020).
[3] China International Economic and Trade Arbitration Commission Financial Disputes Arbitration Rules // URL: http://www.cietac.org/index.php?m=Page&a=index&id=108&l=en (дата обращения: 28.01.2020).
[4] China International Economic and Trade Arbitration Commission // URL: http://www.cietac.org/?l=en (дата обращения: 28.01.2020).
[5] Как работают трансграничные платежи // URL: https://habr.com/ru/company/vasexperts/blog/425133/ (дата обращения: 28.01.2020).
[6] Международные валютные операции: понятие и виды // URL: https://habr.com/ru/company/vasexperts/blog/425133/ (дата обращения: 28.01.2020).
[7]Канашевский В.А. Внешнеэкономические сделки: правовое регулирование. М., 2005 – Текст: непосредственный.
[8] Siklos P. Money, Banking, and Financial Institutions: Canada in the Global Environment – текст: электронный// URL: https://trove.nla.gov.au/work/34342325?selectedversion=NBD23126086 (дата обращения: 28.01.2020).
[9] Иванова Т. А. Формы международных денежных расчетов – текст: электронный // URL: https://cyberleninka.ru/article/n/formy-mezhdunarodnyh-denezhnyh-raschetov (дата обращения: 28.01.2020).
[10] China International Economic and Trade Arbitration Commission Financial Disputes Arbitration Rules // URL: http://www.cietac.org/index.php?m=Page&a=index&id=108&l=en (дата обращения: 28.01.2020).
[12] Международное частное право: учебник / Дмитриева Г.К., Еремичев Е.Н., Кутузов И.М., Луткова О.В. и др. М. : Проспект, 2016 – Текст: непосредственный.
Трансграничные сделки: уклонение от уплаты налогов или налоговая оптимизация
«Налоги» (журнал), 2011, N 4
Исследование, посвященное анализу налоговых аспектов трансграничных сделок, является весьма актуальным. В статье рассматриваются налоговые вопросы трансграничных сделок в контексте обеспечения правомерной налоговой оптимизации для хозяйствующих субъектов. Выводы, изложенные автором, могут быть использованы в правоприменительной практике.
Уклонение от уплаты налогов при совершении трансграничной сделки
Рассмотрим некоторые примеры уклонения от уплаты налогов при совершении трансграничных сделок.
Пример. Физическое лицо, налоговый резидент РФ, зарегистрировало компанию в низконалоговой или офшорной юрисдикции, что не запрещено законом. В соответствии с налоговым законодательством налоговый резидент РФ обязан уплачивать подоходный налог по ставке 13% со всех полученных доходов вне зависимости от места и источника их происхождения. В рассматриваемом случае физическое лицо получает доход в виде дивидендов от иностранной компании. Оно обязано задекларировать этот доход в России. Если оно этого не делает, то это является налоговым нарушением и карается по закону. Контролировать получение данным лицом доходов из-за рубежа очень сложно, поскольку банковский счет может быть открыт также в иностранном банке. Соглашений об обмене налоговой информацией у России с офшорными зонами нет. Это позволяет налоговым резидентам РФ скрывать часть доходов, полученных за пределами РФ.
Участие аффилированных лиц в трансграничных сделках
Другим примером налогового нарушения является использование иностранных компаний в качестве посредников при ведении торговой деятельности с иностранными контрагентами для искусственного завышения стоимости товаров, а соответственно, и увеличения расходов российской компании на их приобретение. Сделка купли-продажи между аффилированной иностранной компанией и российской компанией является мнимой. Но чтобы доказать этот факт, необходимо прежде доказать аффилированность двух юридических лиц. Здесь важную контрольную функцию выполняет Федеральная антимонопольная служба, а также понятие аффилированного лица в Законе РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».
В частности, аффилированными лицами юридического лица являются члены его совета директоров, лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 процентами общего количества голосов или общего размера уставного капитала, и пр.
Однако для доказывания факта наличия перечисленных признаков при участии в сделке иностранной компании необходимо получение полной и достоверной информации о структуре нерезидента. Именно здесь часто возникают сложности, поскольку государственные реестры многих стран являются закрытыми либо информация о собственниках компаний туда не передается. Это свойственно всем офшорным территориям. В государствах с открытым реестром и полной информацией тоже не всегда можно получить информацию о реальном конечном выгодоприобретателе компании. Так, во многих странах с англосаксонской системой права существует институт трастов, который позволяет скрыть реального бенефициара компании от местных государственных реестров.
Примечание. Взаимозависимыми лицами признаются юридические лица, одно из которых непосредственно и (или) косвенно участвует в другом и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой (ст. 20 НК РФ).
Таким образом, если иностранная компания не является акционером в российской, то цена сделки купли-продажи товаров между ними не будет оспариваться налоговым органом.
Кроме того, механизмы передачи информации между государствами еще не разработаны. Институт трастов не знаком российскому законодательству, что еще больше усложняет законное получение подобной информации от других государств.
Более эффективным соглашением в этой сфере является Меморандум о сотрудничестве в области конкурентной политики между Межгосударственным советом по антимонопольной политике, Советом по конкуренции Республики Латвия, Советом по конкуренции Румынии и Комиссией по справедливой торговле Республики Корея, подписанный 17 сентября 2003 г., который в том числе предусматривает расширение и укрепление сотрудничества в области обмена неконфиденциальной информацией в области развития конкурентного законодательства и политики, а также рассмотрения дел. К сожалению, пока это единственное межгосударственное соглашение РФ.
Налоговая выгода в трансграничных сделках
См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
Оптимизация налогообложения при совершении трансграничных сделок
Рассмотрим некоторые примеры законной налоговой оптимизации с применением норм международного налогового права, в том числе соглашений об избежании двойного налогообложения.
Товарищество с иностранной компанией
Важно учитывать, что иностранная компания не должна образовывать постоянного представительства на территории РФ в налоговом понимании. Для этого не рекомендуем выдавать доверенность от иностранной компании на российское лицо. Когда обязанности иностранного участника ограничиваются только внесением вклада в совместную деятельность, постоянного представительства на территории РФ не возникает. Такой позиции придерживаются и налоговые органы в Письме УМНС России по г. Москве от 30 декабря 2003 г. N 26-12/75529.
Также важно, чтобы компании-товарищи не были аффилированы (имели связь во владении или управлении между собой). То есть компании не должны иметь общих акционеров, директоров и управляющих. В противном случае кипрской компании может быть доначислен налог на территории РФ.
Российский представитель за границей
Другим примером законной оптимизации при ведении международной деятельности является возможность российской компании учредить представительство на территории того государства, где непосредственно ведется хозяйственная деятельность. В случае наличия соглашения с таким государством доходы представительства российской компании, полученные с территории иностранного государства, будут облагаться налогом только в этом государстве в соответствии с внутренним налоговым законодательством. При этом налогооблагаемая база будет уменьшена на сумму расходов, связанных с созданием представительства в данном государстве. На территории России доход, полученный от деятельности представительства, налогом облагаться повторно не будет. Подобных соглашений Россией на сегодняшний день заключено достаточно много (67 соглашений).
Налогообложение иностранного комиссионера
Еще одним способом является ведение торговой деятельности иностранной компании на территории РФ через комиссионера (профессионального посредника). Схема основана на том, что для комиссионера (агента), совершающего сделки от своего имени и за счет комитента, налоговые последствия сводятся к уплате налога на прибыль с суммы его комиссионного вознаграждения, уменьшенного на расходы и обязанности по уплате НДС, начисляемого на сумму вознаграждения. Основная же доля прибыли от реализации товара через комиссионера относится к комитенту, который должен уплачивать налоги в соответствии с законодательством государства своей инкорпорации.
Соответственно, комитент может быть зарегистрирован в низконалоговой юрисдикции, что оптимизирует налоговые затраты. Но в данном случае также важно, чтобы деятельность комиссионера не образовала постоянного представительства иностранной компании на территории России в соответствии с п. 9 ст. 306 НК РФ. Иностранная организация не рассматривается как имеющая постоянное представительство, если она ведет деятельность на территории Российской Федерации через брокера, комиссионера, профессионального участника российского рынка ценных бумаг или через любое другое лицо, действующее в рамках своей основной (обычной) деятельности (независимый агент).
Таким образом, если налоговые органы смогут доказать, что комиссионер, действуя в рамках договоров комиссии, имеет право обсуждать существенные условия контрактов с покупателями (цены и условия поставки), деятельность комитента может быть признана приводящей к образованию постоянного представительства и будет подлежать налогообложению в России. Поэтому комиссионеру необходимо продемонстрировать, что он имеет полномочия только на подписание договоров, а все решения принимает комитент. Кроме того, принимая во внимание положения п. 9 ст. 306 НК РФ, комиссионеру следует выполнять исключительно посреднические функции в отношении желательно нескольких партнеров (комитентов), что позволит не сомневаться в том, что данная деятельность комиссионера является для него основной и обычной. При соблюдении этих условий риск признания постоянного представительства будет сведен к минимуму, и у комитента не возникнет налоговых обязательств платить налог на прибыль в России. То же правило касается и агентских соглашений иностранных компаний с российскими.
Развитие технологий позволит оптимизировать налоги
Еще одной льготой для иностранных компаний на территории России является освобождение от уплаты НДС и госпошлин технологического оборудования (Перечень оборудования утвержден Постановлением Правительства РФ от 30 апреля 2009 г. N 372), комплектующих и запасных частей к нему, ввозимых на таможенную территорию РФ в качестве вклада в уставные (складочные) капиталы организации (п. 7 ст. 150 Налогового кодекса).
Пунктом 1 Постановления Правительства РФ от 23 июля 1996 г. N 883 «О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями» установлено, что «товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации в качестве вклада иностранного учредителя в уставный (складочный) капитал, освобождаются от обложения таможенными пошлинами при условии, что товары:
Однако надо иметь в виду, что после издания Методических рекомендаций по применению тарифных льгот при ввозе товаров в качестве вклада иностранного инвестора в уставный (складочный) капитал организаций с иностранными инвестициями таможенные органы доначисляют таможенные платежи (НДС и таможенную пошлину) на сумму превышения стоимости ввезенных товаров над номинальной стоимостью акций или долей в уставном капитале и взыскивают доначисленные суммы с российских организаций, в уставный капитал которых ввезено оборудование, ранее освобожденное от НДС и таможенной пошлины на полную таможенную стоимость. При этом освобождение от уплаты НДС и таможенной пошлины таможенные органы предоставляют только на сумму номинальной стоимости акций или долей в уставном капитале, приобретаемых за счет ввозимого оборудования.
Также налогом на прибыль не облагаются безвозмездно полученные российской компанией средства от иностранного участника с долей более 50%. Это подтверждается и судебной практикой (Постановление ФАС МО от 24 января 2002 г. N КА-40/8237-01). То же правило применяется при списании кредиторской задолженности российской компании иностранным участником с долей более 50% (Постановление ФАС СЗО от 4 апреля 2003 г. N А56-39007/02).
Подводя итоги, можно выделить главное отличие налоговой оптимизации от уклонения от уплаты налогов. В случае оптимизации налогоплательщик использует разрешенные или не запрещенные законодательством способы уменьшения налоговых платежей, т.е. не нарушает законодательства. В связи с этим такие действия не представляют собой угрозы для государства и общества, а значит, не составляют налогового преступления или правонарушения и, следовательно, не влекут неблагоприятных последствий для налогоплательщика, таких как доначисление налогов, взыскание пеней и прочих налоговых санкций. Но грань между налоговым правонарушением и налоговой оптимизацией часто очень тонка, и порой сложность в разграничении этих двух действий скрывается в недостатке информации. С уклонением от уплаты налогов, безусловно, надо бороться, но при этом нельзя нарушать права законопослушных налогоплательщиков.
Надо отметить, что уменьшение налогов в любом виде вызывает активное и жесткое противодействие государства в лице его фискальных и правоохранительных органов. От того, каким способом осуществляется уменьшение налоговых платежей, зависит и ответная реакция государства. И как показывает судебная практика, налоговые органы заинтересованы в максимальном поступлении в государственный бюджет в виде налоговых платежей и оспаривают все попытки налогоплательщиков воспользоваться предусмотренными законодательством льготами. Тем не менее наблюдается положительная судебная практика в пользу налогоплательщиков. Их законные права успешно отстаиваются в судах РФ.
Международное частное право. Учебник для бакалавров
| Возрастное ограничение: | 12+ | |
| Жанр: | Юридическая | |
| Издательство: | Проспект | |
| Дата размещения: | 10.03.2015 | |
| ISBN: | 9785392165438 | |
| Язык: |  | |
| Объем текста: | 514 стр. | |
| Формат: |
|
Оглавление
Для бесплатного чтения доступна только часть главы! Для чтения полной версии необходимо приобрести книгу
Глава 11.
ДОГОВОРНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА В МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ ПРАВЕ
Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция ООН об использовании электронных сообщений в международных договорах 2005 г., Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г., Конвенция УНИДРУА о международном факторинге 1988 г., Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 2001 г., Регламент о праве, применимом к договорным обязательствам 2008 г. (Рим I), Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА 2010 г., ИНКОТЕРМС 2010 г., Гражданский кодекс РФ 2001 г. (ч. III разд. VI)
11.1. Трансграничная сделка (сделка с иностранным элементом): понятие, особенности регулирования
11.1.1. Понятие и признаки трансграничной сделки. Международная коммерческая сделка
В нормах международного частного права РФ (разд. VI ГК РФ) для обозначения договорных обязательств используются термины «сделка» (ст. 1209, 1217), «договор» (ст. 1210—1215) и «соглашение» (ст. 1216).
Из ст. 1186 ГК РФ вытекает особенность содержания термина «сделка» в международном частном праве, которым обозначаются любые гражданско-правовые сделки, осложненные иностранным элементом. Следовательно, речь идет о трансграничных сделках или сделках международного характера.
Выделение трансграничных сделок из всего массива гражданско-правовых сделок имеет серьезное практическое значение, связанное с особенностями правового и негосударственного регулирования соответствующих сделок. Квалификация сделки в качестве трансграничной, т. е. связанной с правом разных государств, сразу же ставит вопрос о выборе права одного из них в качестве применимого. Трансграничная сделка может быть урегулирована унифицированными материально-правовыми нормами международного договора или нормами национального права, избранного в соответствии с коллизионной нормой. К трансграничным сделкам применимы нормы разд. VI ГК РФ, позволяющие решить вопрос выбора права.
Термин «трансграничная сделка» носит обобщающий характер, охватывая разного рода частноправовые отношения возмездного и безвозмездного характера, осложненные иностранным элементом.
ВЫВОД. Трансграничным сделкам присущи следующие общие характерные признаки: 1) гражданско-правовая природа; 2) трансграничность (осложненность иностранным элементом); 3) сопряженность с необходимостью решения проблемы выбора права.
С практической точки зрения трансграничные сделки можно классифицировать на две группы: а) сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность (международные коммерческие сделки); б) сделки, не имеющие предпринимательского характера и не нацеленные на извлечение прибыли (бытовые, потребительские сделки).
Примечательно, что в ГК РФ закреплено единое коллизионное регулирование отношений, вытекающих из любых трансграничных сделок. Законодатель оперирует общими категориями сделок и договоров, применимыми к сделкам как предпринимательского, так и некоммерческого характера.
Тем не менее очевидно, что значительный объем трансграничных сделок составляют именно международные коммерческие сделки, к основным признакам которых относятся:
1) предпринимательский характер, который подчеркивается в многочисленных международных договорах, унифицирующих коллизионные и материально-правовые нормы, регулирующие международные коммерческие сделки. Во-первых, конвенции прямо исключают из сферы своего регулирования договоры, заключаемые в личных, семейных и домашних целях; во-вторых, в конвенциях используется конструкция «коммерческого предприятия», которую могут иметь только субъекты, занимающиеся предпринимательской деятельностью в качестве основной цели своей деятельности.
Кроме того, для сделок с участием потребителя в ГК РФ (ст. 1212) установлено отдельное коллизионное регулирование, что дает основания предполагать, что ст. 1210 и 1211 ГК РФ направлены на регламентацию прежде всего международных коммерческих сделок;
2) трансграничный характер, обусловленный «осложненностью иностранным элементом». Признание трансграничной сделки влечет за собой включение иного механизма правового регулирования, отличного от регулирования внутренних сделок. В этой связи квалификация сделки в качестве трансграничной имеет первоочередное значение для последующего результата разрешения спора.
Ситуация для российских правоприменителей осложняется тем, что в российском законодательстве отсутствует определение международной коммерческой сделки. Также не существует единого мнения относительно того, какой критерий «международности» сделки выступает ключевым. Это может быть разная национальность (государственная принадлежность) сторон сделки, местонахождение коммерческих предприятий сторон сделки на территории разных государств и иные критерии.
В настоящее время в международно-правовых актах, направленных на унификацию права международной торговли, в национальных законах (иногда в российских) чаще всего используется критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств.
Однако применение означенного критерия в российской практике осложняется отсутствием легитимного определения «коммерческого предприятия». Термин «коммерческое предприятие стороны» не корреспондирует с категориальным аппаратом российского гражданского законодательства: в соответствии со ст. 132 и 113 ГК РФ термин «предприятие» используется для обозначения соответственно объекта гражданских прав — имущественного комплекса и особого субъекта гражданских прав — унитарного предприятия, что с очевидностью расходится с содержанием английского термина «place of business», употребляемого в Конвенции 1980 г.
Термин «коммерческое предприятие стороны» в значении place of business неизвестен гражданскому законодательству и применяется только для целей квалификации международных коммерческих сделок. Более того, сам перевод английского термина на русский не совсем корректен. В целях достижения большей аутентичности текстов стоило бы, на наш взгляд, использовать в русском тексте Венской конвенции 1980 г. термин «место коммерческой активности стороны» или «место коммерческой деятельности стороны», так как речь идет, скорее, о постоянном месте осуществления деловых операций.
Такое положение вещей приводит в правоприменительной практике к тому, что российские суды и арбитражи не исследуют или не всегда исследуют вопрос, где находится коммерческое предприятие (place of business) конкретного участника спора, а за основу принимается место регистрации компании. Тем самым игнорируются нормы Конвенции 1980 г., в соответствии с которыми «ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус. не принимаются во внимание» (п. 3 ст. 1).
Место регистрации компании в большинстве случаев совпадает с местом ведения ею своего бизнеса. Однако наиболее ярким примером, свидетельствующим о необходимости учета фактического статуса сторон сделки, без учета места регистрации, выступают споры с участием офшорных компаний.
Важно! В настоящее время вопрос отнесения сделки к трансграничной находится в юрисдикции правоприменительных органов, которые, не имея четких критериев в законодательстве, преимущественно опираются на сложившуюся судебную и арбитражную практику.
В этой связи практическое значение приобретает целый ряд дополнительных признаков международных коммерческих сделок, которые либо вообще отсутствуют в одноименных гражданско-правовых «внутренних» сделках, либо имеют существенно меньшее значение. К ним можно отнести: 1) особые требования к форме сделке; особый порядок разрешения споров, в том числе путем избрания несудебных процедур (медиация) и международного коммерческого арбитража; 2) использование иностранной валюты и включение в контракт валютных оговорок; 3) особый порядок осуществления расчетов; 4) таможенная очистка, особые правила страхования, форс-мажорная оговорка, оговорка о применимом праве и пр. Все эти условия обусловлены трансграничным характером сделки и подробно прописываются в международных коммерческих контрактах.
ВЫВОД. К международным коммерческим сделкам можно отнести трансграничные сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств.
Это определение общего характера содержит квалифицирующие признаки международной коммерческой сделки, но не исключает возможности правоприменительного органа квалифицировать ту или иную сделку в качестве трансграничной, руководствуясь иными признаками.
11.1.2. Международные договоры как источники регулирования международных коммерческих сделок
С практической точки зрения при возникновении спора, вытекающего из международной коммерческой сделки, правоприменительный орган, квалифицировав сделку как трансграничную, должен осуществить последовательный выбор источников регулирования, руководствуясь следующей логикой (табл. 3).
Этапы выбора источников регулирования международной коммерческой сделки
Международные договоры в сфере международной торговли могут выполнять разные функции: устанавливать правовые основы сотрудничества, закреплять правовые режимы, принципы защиты рынка, правовой статус частных лиц, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность, и пр.
Существует еще одна категория международных договоров, оказывающих существенное воздействие на регулирование международных коммерческих сделок по существу, — международные договоры, содержащие унифицирующие коллизионные и материально-правовые нормы.
Важно! Пункт 3 ст. 1186 ГК РФ предусматривает приоритетное применение международного договора РФ, содержащего материально-правовые нормы. В этом случае определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.
Все изложенное означает, что при возникновении спора, вытекающего из международной коммерческой сделки, правоприменительный орган должен в первую очередь установить, возможно ли применение к спорному отношению материально-правовых норм международного договора. Причем для применения соответствующего международного договора не требуется согласия сторон сделки или ссылки на такой договор в контракте. Достаточно наличия оснований применения, прописанных в самом международном договоре.
Практика. При рассмотрении спора в МКАС при ТПП РФ установлено, что поскольку коммерческие предприятия сторон контракта находятся в государствах — участниках Венской конвенции 1980 г. (Италия, Россия), то отношения по контракту регулируются этой Конвенцией. Субсидиарный статут (российское материальное право) согласован сторонами в заседании арбитража.
Однако даже при наличии международного договора могут возникать ситуации, когда стороны будут вынуждены прибегать к субсидиарному правовому регулированию — к поиску национального применимого права:
1) в случае пробелов в международном договоре, когда те или иные вопросы не урегулированы или урегулированы недостаточным образом, определенное на основе коллизионных норм право применяется в качестве субсидиарного статута;
2) в случае если международный договор существует, но нет юридических оснований для его применения, например когда одна из сторон сделки находится на территории государства, не участвующего в конвенции;
Для справки. Возможна ситуация, когда нормы международного договора будут применяться, даже если коммерческие предприятия одной или нескольких сторон сделки расположены в государствах, не участвующих в соответствующем международном договоре: для этого сторонам сделки необходимо, воспользовавшись принципом автономии воли сторон, избрать в качестве применимого права к сделке право государства — участника соответствующего международного договора. В этом случае нормы международного договора будут применимы как часть правовой системы государства, чье право было избрано сторонами при заключении сделки.
3) в случае если стороны сделки, пользуясь правом, предусмотренным в международном договоре, исключили его действие в отношении своей сделки полностью или в части (ст. 6 Венской конвенции 1980 г.).
Таким образом, наличие международного договора, содержащего унифицирующие материально-правовые нормы, тем не менее не исключает необходимости определения применимого национального права на основе коллизионных норм. При отсутствии же соответствующего международного договора коллизионный способ определения применимого права становится единственно возможным механизмом выбора юрисдикции. В ряде случаев применимы источники негосударственного регулирования международных коммерческих сделок, которые могут как урегулировать спорное отношение по существу, так и служить целям толкования и уяснения содержания норм международных договоров.
11.1.3. Коллизионно-правовое регулирование трансграничных сделок
Важно! В связи с вступлением в силу Федерального закона от 30 сентября 2013 г. № 260-ФЗ «О внесении изменений в часть третью Гражданского кодекса Российской Федерации» произошли серьезные изменения в сфере коллизионно-правового регулирования трансграничных сделок, которые касаются как общей части обязательственного права, так и отдельных видов договоров.
Oбязательственный статут и сфера его применения. На практике сторонам трансграничной сделки, а также правоприменительным органам в ходе разрешения споров часто приходится обращаться к коллизионным нормам с целью определения национального права, применимого к соответствующей сделке. Иными словами, определять обязательственный статут.
Обязательственный статут сделки — это компетентный правопорядок, т. е. право, подлежащее применению к обязательствам, вытекающим из сделки.
Обязательственный статут, как любой частноправовой статут, тесно связан с коллизионными нормами, в частности с коллизионными принципами (критериями), с помощью которых устанавливается компетентное право; статут — это сфера действия статута, которая в свою очередь сводится к кругу вопросов, решаемых на основе избранного права. Иными словами, круг вопросов, т. е. содержание статута, очерчивает пределы применения компетентного правопорядка.
Раздел VI ГК РФ содержит целую систему коллизионных норм, с помощью которых следует определять применимое к обязательствам право. Привязка коллизионной нормы определяет обязательственный статут, как в целом для договорных обязательств, так и для отдельных видов договоров.
Так, например, ст. 1210 ГК РФ закрепляет право сторон договора самим выбирать применимое право к договору. Это означает, что обязательственный статут для любого договора — это право государства, избранное сторонами, т. е. речь идет об обязательственном статуте в целом.
При этом в ст. 1211 ГК РФ установлены коллизионные принципы (критерии) определения обязательственного статута для различных видов договоров: право страны продавца — для договоров купли-продажи; право страны подрядчика — для договора подряда и пр.
Определяя критерии выбора применимого права, коллизионные нормы не раскрывают сферу действия обязательственного статута, которая может быть определена как круг вопросов, связанных с договором, и регулируемый правом, применимым к договору.
Пример. На практике определение сферы действия обязательственного статута связано с выявлением тех вопросов, которые регулируются правом, применимым к договору. Предположим, стороны выбрали к договору российское право. Какие вопросы договора и связанные с ним будут решаться на основе российского права? Права и обязанности сторон? Форма сделки? Сделкоспособность сторон? Ответственность сторон? Какие вопросы окажутся за пределами действия избранного в договоре права?
Сфера действия права, подлежащего применению к договору, раскрывается в ст. 1215 ГК РФ. Наличие в ГК РФ такой статьи является несомненным достоинством Кодекса, так как значительно упрощает работу правоприменительным органам.
Согласно ст. 1215 ГК РФ право, применимое к договору, регулирует следующие вопросы, связанные с договором: 1) толкование договора; 2) права и обязанности сторон договора; 3) исполнение договора; 4) последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; 5) прекращение договора; 6) последствия недействительности договора. Этот перечень вопросов не является исчерпывающим. Положения ст. 1215 применяются вместе с той коллизионной нормой, которая определяет критерии выбора применимого права к договору. В этом смысле ст. 1215 конкретизирует содержание термина «договор», присутствующего в объеме любой коллизионной нормы по договорным обязательствам, с позиции выбора применимого права. Поэтому ст. 1215 является обязательной составляющей объема любой коллизионной нормы, предусматривающей выбор права для договорных обязательств.
При всем разнообразии вопросов, включенных в сферу действия обязательственного статута, очевидно, что все они связаны с правами и обязанностями сторон договора. Следовательно, за основу определения границ сферы действия обязательственного статута может быть взят главный элемент договорного обязательства — содержание договора (права и обязанности сторон договора). Сделкоспособность сторон, основания признания договора недействительным и пр. не входят в обязательственный статут и подчиняются праву, избранному на основании других коллизионных норм.
Обязательственный статут может распространять свое действие и на другие вопросы, не включенные в сферу его действия, однако при прямом указании закона. Так, например, форма сделки по общему правилу в соответствии с новыми нормами ст. 1209 ГК РФ подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Исковая давность (ст. 1208), уплата процентов по договорному обязательству (ст. 1218), некоторые вопросы уступки требований (п. 2 ст. 1216) определяются «по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению». Это означает, что перечисленные вопросы будут определяться обязательственным статутом, который и регулирует соответствующее обязательственное отношение. В этом случае обязательственный статут выполняет функцию особой коллизионной привязки: lex causae, которая означает закон страны, регулирующей существо отношения. Кроме того, сформулированная законодателем новелла п. 2 ст. 1215 ГК РФ нацелена на предотвращение коллизии вещного и обязательственного статутов, конфликта сфер применения обязательственного статута и других коллизионных принципов: личного закона юридического лица и права, применимого к отношениям между представляемым или представителем и третьим лицом.
Международное частное право. Учебник для бакалавров
В учебнике, подготовленном в соответствии с Федеральным образовательным стандартом высшего профессионального образования по направлению подготовки «Юриспруденция» (квалификация (степень) — «бакалавр»), на основе современных достижений науки международного частного права, изложены все основные положения, характеризующие природу и специфику международного частного права, а также рассмотрены: правовое положение иностранных граждан и юридических лиц в России и за рубежом; основные институты и подотрасли международного частного права (правовой режим собственности, трансграничные торговые и другие сделки, перевозки, денежные и внедоговорные обязательства, трансграничные семейно-брачные, наследственные отношения); вопросы интеллектуальной собственности, международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража.
Учебник подготовлен на основе анализа законодательства и практики российской Федерации, законов ряда иностранных государств и международных документов.
Нормативные акты используются по состоянию на ноябрь 2013 г.
Для студентов-бакалавров юридических вузов и факультетов экономических и других учебных учреждений, специализирующихся на международной
Отв. ред. Дмитриева Г.К. Международное частное право. Учебник для бакалавров
Отв. ред. Дмитриева Г.К. Международное частное право. Учебник для бакалавров
В учебнике, подготовленном в соответствии с Федеральным образовательным стандартом высшего профессионального образования по направлению подготовки «Юриспруденция» (квалификация (степень) — «бакалавр»), на основе современных достижений науки международного частного права, изложены все основные положения, характеризующие природу и специфику международного частного права, а также рассмотрены: правовое положение иностранных граждан и юридических лиц в России и за рубежом; основные институты и подотрасли международного частного права (правовой режим собственности, трансграничные торговые и другие сделки, перевозки, денежные и внедоговорные обязательства, трансграничные семейно-брачные, наследственные отношения); вопросы интеллектуальной собственности, международного гражданского процесса и международного коммерческого арбитража.
Учебник подготовлен на основе анализа законодательства и практики российской Федерации, законов ряда иностранных государств и международных документов.
Нормативные акты используются по состоянию на ноябрь 2013 г.
Для студентов-бакалавров юридических вузов и факультетов экономических и других учебных учреждений, специализирующихся на международной
Внимание! Авторские права на книгу «Международное частное право. Учебник для бакалавров» ( Отв. ред. Дмитриева Г.К. ) охраняются законодательством!